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政府采購文件典型問題清單(解讀三)—未依法確定采購需求法律依據(jù): 《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財政部令第87號)第三十一條第三款 第三十一條 采用最低評標(biāo)價法的采購項目,提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人參加同一合同項下投標(biāo)的,以其中通過資格審查、符合性審查且報價最低的參加評標(biāo);報價相同的,由采購人或者采購人委托評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個參加評標(biāo)的投標(biāo)人,招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機抽取方式確定,其他投標(biāo)無效。 使用綜合評分法的采購項目,提供相同品牌產(chǎn)品且通過資格審查、符合性審查的不同投標(biāo)人參加同一合同項下投標(biāo)的,按一家投標(biāo)人計算,評審后得分最高的同品牌投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格;評審得分相同的,由采購人或者采購人委托評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格,招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機抽取方式確定,其他同品牌投標(biāo)人不作為中標(biāo)候選人。 非單一產(chǎn)品采購項目,采購人應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項目技術(shù)構(gòu)成、產(chǎn)品價格比重等合理確定核心產(chǎn)品,并在招標(biāo)文件中載明。多家投標(biāo)人提供的核心產(chǎn)品品牌相同的,按前兩款規(guī)定處理。 表現(xiàn)形式:非單一產(chǎn)品采購項目未設(shè)置核心產(chǎn)品,或者未根據(jù)項目技術(shù)構(gòu)成、產(chǎn)品價格比重等合理確定核心產(chǎn)品。 通常意義上的核心產(chǎn)品是指采購人真正要采購的某產(chǎn)品或系統(tǒng)的中心功能所在,也稱為實質(zhì)產(chǎn)品,上述”表現(xiàn)形式“里面表達了兩層意思:一是非單一產(chǎn)品采購項目未設(shè)置核心產(chǎn)品,二是未合理設(shè)置核心產(chǎn)品。是否合理,這里明示了兩個衡量標(biāo)準(zhǔn)即技術(shù)構(gòu)成和產(chǎn)品價格比重,我們在選定核心產(chǎn)品的時候就要考慮這些因素,而不是隨心所欲的進行選擇,核心產(chǎn)品的確定要結(jié)合采購人的真正需求來判別,否則,可能引起不必要的質(zhì)疑、投訴。 核心產(chǎn)品設(shè)置的意義在于促進采購項目實現(xiàn)多品牌的有效競爭。但核心產(chǎn)品設(shè)置的數(shù)量也是一個很重要的問題,并不是越多越好,最好設(shè)置1個,最多設(shè)置2個。經(jīng)查閱財政部國庫司的咨詢回復(fù):“根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》規(guī)定,采購人可以設(shè)定多個核心產(chǎn)品。設(shè)定多個核心產(chǎn)品的,多家投標(biāo)人提供的核心產(chǎn)品中有一種產(chǎn)品品牌相同,即視為提供相同品牌產(chǎn)品。”由此可見,核心產(chǎn)品數(shù)量設(shè)置過多,會導(dǎo)致合格供應(yīng)商數(shù)量的減少,不利于采購工作的順利開展。 《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》(財政部令第74號)和《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》(財庫〔2014〕214號)沒有對核心產(chǎn)品的相關(guān)規(guī)定。采購人可以根據(jù)項目的實際情況,在采購文件中進行約定。 法律依據(jù): 《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財政部令第87號)第十一條、第二十條 第十一條 采購需求應(yīng)當(dāng)完整、明確,包括以下內(nèi)容:.......(六)采購標(biāo)的的驗收標(biāo)準(zhǔn)...... 第二十條 采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項目的特點和采購需求編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括以下主要內(nèi)容:.......(七)采購項目的技術(shù)規(guī)格、數(shù)量、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、驗收等要求,包括附件、圖紙等....... 《政府采購需求管理辦法》(財庫〔2021〕22號)第二十四條 第二十四條 履約驗收方案要明確履約驗收的主體、時間、方式、程序、內(nèi)容和驗收標(biāo)準(zhǔn)等事項。采購人、采購代理機構(gòu)可以邀請參加本項目的其他供應(yīng)商或者第三方專業(yè)機構(gòu)及專家參與驗收,相關(guān)驗收意見作為驗收的參考資料。政府向社會公眾提供的公共服務(wù)項目,驗收時應(yīng)當(dāng)邀請服務(wù)對象參與并出具意見,驗收結(jié)果應(yīng)當(dāng)向社會公告。 驗收內(nèi)容要包括每一項技術(shù)和商務(wù)要求的履約情況,驗收標(biāo)準(zhǔn)要包括所有客觀、量化指標(biāo)。不能明確客觀標(biāo)準(zhǔn)、涉及主觀判斷的,可以通過在采購人、使用人中開展問卷調(diào)查等方式,轉(zhuǎn)化為客觀、量化的驗收標(biāo)準(zhǔn)。 分期實施的采購項目,應(yīng)當(dāng)結(jié)合分期考核的情況,明確分期驗收要求。貨物類項目可以根據(jù)需要設(shè)置出廠檢驗、到貨檢驗、安裝調(diào)試檢驗、配套服務(wù)檢驗等多重驗收環(huán)節(jié)。工程類項目的驗收方案應(yīng)當(dāng)符合行業(yè)管理部門規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)、方法和內(nèi)容。履約驗收方案應(yīng)當(dāng)在合同中約定。 《財政部關(guān)于進一步加強政府采購需求和履約驗收管理的指導(dǎo)意見》(財庫〔2016〕205號)/三、嚴(yán)格規(guī)范開展履約驗收/.......(五 ) 采購人應(yīng)當(dāng)依法組織履約驗收工作。采購人應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項目的具體情況 , 自行組織項目驗收或者委托采購代理機構(gòu)驗收。采購人委托采購代理機構(gòu)進行履約驗收的 , 應(yīng)當(dāng)對驗收結(jié)果進行書面確認(rèn)。(六 ) 完整細(xì)化編制驗收方案。采購人或其委托的采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目特點制定驗收方案 , 明確履約驗收的時間、方式、程序等內(nèi)容。技術(shù)復(fù)雜、社會影響較大的貨物類項目 ....... 表現(xiàn)形式:未明確履約驗收的主體、時間、方式、程序、內(nèi)容和驗收標(biāo)準(zhǔn)等事項。 部分采購單位或代理機構(gòu)在編制采購文件時,在履約驗收處的描述通常為:按《財政部關(guān)于進一步加強政府采購需求和履約驗收管理的指導(dǎo)意見》(財庫〔2016〕205號)的要求結(jié)合項目的采購文件和響應(yīng)文件進行驗收。而對于履約驗收的主體、時間、方式、程序、內(nèi)容和驗收標(biāo)準(zhǔn)等事項沒有進行明確。 驗收主體:政府采購項目的驗收主體為采購人,采購人應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項目的具體情況 , 自行組織項目驗收或者委托采購代理機構(gòu)驗收。采購人委托采購代理機構(gòu)進行履約驗收的 , 應(yīng)當(dāng)對驗收結(jié)果進行書面確認(rèn)。 驗收方案:采購人或其委托的采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目特點制定驗收方案,明確履約驗收的時間、方式、程序等內(nèi)容。制定驗收方案時,應(yīng)注意以下內(nèi)容: (1)技術(shù)復(fù)雜、社會影響較大的貨物類項目,可以根據(jù)需要設(shè)置出廠檢驗、到貨檢驗、安裝調(diào)試檢驗、配套服務(wù)檢驗等多重驗收環(huán)節(jié)。 (2)服務(wù)類項目,可根據(jù)項目特點對服務(wù)期內(nèi)的服務(wù)實施情況進行分期考核,結(jié)合考核情況和服務(wù)效果進行驗收。 (3)工程類項目應(yīng)當(dāng)按照行業(yè)管理部門規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)、方法和內(nèi)容進行驗收。 (4)采購人和使用人分離的采購項目,應(yīng)當(dāng)邀請實際使用人參與驗收。 (5)采購人、采購代理機構(gòu)可以邀請參加本項目的其他供應(yīng)商或第三方專業(yè)機構(gòu)及專家參與驗收,相關(guān)驗收意見作為驗收書的參考資料。 (6)政府向社會公眾提供的公共服務(wù)項目,驗收時應(yīng)當(dāng)邀請服務(wù)對象參與并出具意見,驗收結(jié)果應(yīng)當(dāng)向社會公告。 驗收標(biāo)準(zhǔn):政府采購項目驗收標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,并根據(jù)具體項目的特點和要求進行制定,驗收的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)包括但不限于產(chǎn)品的質(zhì)量、服務(wù)質(zhì)量、合同履行情況等。 法律依據(jù): 《中華人民共和國政府采購法實施條例》第四十四條第二款、第六十八條第(九)項 第四十四條 除國務(wù)院財政部門規(guī)定的情形外,采購人、采購代理機構(gòu)不得以任何理由組織重新評審。采購人、采購代理機構(gòu)按照國務(wù)院財政部門的規(guī)定組織重新評審的,應(yīng)當(dāng)書面報告本級人民政府財政部門。 采購人或者采購代理機構(gòu)不得通過對樣品進行檢測、對供應(yīng)商進行考察等方式改變評審結(jié)果。 第六十八條 采購人、采購代理機構(gòu)有下列情形之一的,依照政府采購法第七十一條、第七十八條的規(guī)定追究法律責(zé)任:......(九 ) 通過對樣品進行檢測、對供應(yīng)商進行考察等方式改變評審結(jié)果...... 《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》(財庫〔2014〕214號)第三十二條第二款 第三十二條 除資格性檢查認(rèn)定錯誤、分值匯總計算錯誤、分項評分超出評分標(biāo)準(zhǔn)范圍、客觀分評分不一致、經(jīng)磋商小組一致認(rèn)定評分畸高、畸低的情形外,采購人或者采購代理機構(gòu)不得以任何理由組織重新評審。采購人、采購代理機構(gòu)發(fā)現(xiàn)磋商小組未按照磋商文件規(guī)定的評審標(biāo)準(zhǔn)進行評審的,應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動,并同時書面報告本級財政部門。 采購人或者采購代理機構(gòu)不得通過對樣品進行檢測、對供應(yīng)商進行考察等方式改變評審結(jié)果。 表現(xiàn)形式:要求供應(yīng)商在中標(biāo)(成交)后提供樣品進行檢測,檢測不通過的,中標(biāo)(成交)無效。 評審結(jié)束后,除了有法定情形的出現(xiàn),不能隨意改變評審結(jié)果。由于在財政部87號令第二十二條規(guī)定:”采購人、采購代理機構(gòu)一般不得要求投標(biāo)人提供樣品,僅憑書面方式不能準(zhǔn)確描述采購需求或者需要對樣品進行主觀判斷以確認(rèn)是否滿足采購需求等特殊情況除外。”故在投標(biāo)響應(yīng)階段要求提供樣品經(jīng)常被質(zhì)疑、投訴。所以,在采購實踐中,很多采購單位為了保證產(chǎn)品質(zhì)量,經(jīng)常在采購文件中要求供應(yīng)商在中標(biāo)(成交)后提供樣品進行檢測,檢測不通過的,中標(biāo)(成交)無效。 其實,采購人和采購代理機構(gòu)提出上述要求,真正擔(dān)心的是供應(yīng)商違約,提供不了符合要求的產(chǎn)品,試圖通過中標(biāo)(成交)后提供樣品進行檢測避免違約風(fēng)險的發(fā)生,此舉不僅違反了政府采購相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,且也不能從根本上解決供應(yīng)商違約的問題,即使供應(yīng)商中標(biāo)(成交)后提供樣品檢測通過了,并不意味著供應(yīng)商提供的樣品與最后履約驗收時提交的產(chǎn)品必然一致,我們評判供應(yīng)商提供的產(chǎn)品是合合格是在履約驗收時點,而不能將其前置到中標(biāo)(成交)后提供樣品階段,當(dāng)然,也就不難理解,為什么不能通過樣品檢測改變評審結(jié)果了。另外,中標(biāo)(成交)供應(yīng)商與采購人簽訂了政府采購合同,就受到《中華人民共和國民法典》的約束,出現(xiàn)違約的一方須承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任,對于供應(yīng)商來說也是不小的損失。對樣品檢測的依賴歸根結(jié)底是對政府采購合同約束力沒有信心的體現(xiàn)。 |